高管之妻成立同业公司的行为如何认定

【案情】

   齐某2010年6月25日入职甲公司任技术工程师职务。双方签订保密竞业协议作为劳动合同的补充条款，该协议约定：在职期间及劳动关系终结后2年内，齐某不得从事与甲公司经营范围相同或类似的全部职业，该职业包括受雇、投资与经营。如有违反，齐某应承担违约责任。2014年6月，齐某与甲公司的劳动合同期满。同年9月，甲公司发现乙公司与其从事的经营范围相同，该公司的控股股东为王某，王某为齐某妻子。乙公司成立于2013年12月。为此，甲公司以齐某和乙公司为被申请人提起劳动争议仲裁，要求齐某继续履行保密竞业协议并有齐某和乙公司连带承担违约金328000元。仲裁出具不予受理决定后，甲公司诉至法院。

   齐某辩称：乙公司成立于其在甲公司的就职期间，且其并非乙公司投资人，故其不应承担竞业限制违约金。

   乙公司辩称：乙公司与甲公司虽然经营范围相同，但股东王某并非甲公司员工，且甲乙二公司并无协议关系，故甲公司要求其连带承担违约金的请求于法无据，不同意支付。

【裁判】

法院审理认为：齐某与甲公司签订的保密竞业协议，系双方真实的意思表示且不违反法律法规的强制性规定，应当认定有效。虽然齐某并非乙公司的员工或投资人。但在夫妻关系存续期间，夫妻一方基于共同利益的对外行为，难以认定为一方的个人行为。因此，齐某之妻王某对乙公司的投资行为，应当认定系齐某对乙公司的间接投资行为。故齐某应对王某的投资行为承担法律责任，齐某构成保密竞业协议约定的违约情形。

关于违约金确定一节，甲公司关于将实际损失作为违约金确定标准的主张，依据不足，本院不予采信。综合违约程度及各方举证情况，本院酌定违约金为10万元。

关于乙公司是否承担连带责任一节，鉴于合同相对性和法人的独立性，乙公司既非协议的相对主体，也非违约行为的具体实施人，故甲公司要求乙公司承担连带责任的请求，本院不予支持。

最终判决：齐某继续履行保密竞业协议并支付甲公司违约金10万元。

【评析】

    案例中齐某之妻在齐某在职期间投资成立同业公司的行为，应属违反职业道德的诚信缺失行为，此类行为的具体表现即为保密竞业协议中约定的违约行为。齐某作为合同相对方应当承当相应责任。但是案例中并未对齐某的答辩问题予以正面解释，即在职期间是否应履行竞业义务的问题。天津劳动法律师认为：在职期间的竞业义务是员工诚信勤勉义务的直接体现，其不以支付竞业限制补偿金为对价，因此，齐某的抗辩不能成立。另外，关于违约金核定或损失确定问题，仍属此类争议问题的难点。法院从全案整体角度分析，酌定损失数额也属正常，并无不当。

宋辉律师

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