“以观后效”能否适用于被辞退的员工

【案情】

    吴某自2010年8月开始与甲公司签订无固定期限劳动合同。2016年9月，吴某因在工作期间吸烟被甲公司发现。吴某对此行为予以认可，根据甲公司《员工手册》的规定，车间内吸烟属于严重违反规章制度的解除劳动合同情形。对此，甲公司于2016年10月14日向吴某发出解除劳动合同通知书，但通知书最后又载明：“以观后效”字样。吴某在甲公司发出解除通知书后，并未离职仍在甲公司工作至2016年11月30日。此后，甲公司要求吴某离场并为其办理了退工和保险转移手续。吴某为此提起劳动争议仲裁，要求双方继续履行劳动合同。

【裁判】

    仲裁审理认为：甲公司向吴某发出解除通知后，双方并未终止劳动关系，吴某继续在甲公司工作的事实，应当认定甲公司同意双方继续履行劳动合同的意愿，故吴某主张继续履行劳动合同的请求应予支持。

    法院审理认为：《劳动合同法》第三十九条规定了用人单位的即时解除权。在法律规定的解除条件成就后，享有解除权的用人单位可以向对方发出解除合同的通知，也可以要求对方继续履行，但是解除权人只能择其一而行之，否则将使双方当事人的合同法律关系持续处于一种不确定状态，不利于对合同状态稳定和交易安全的保护。如果在合同解除权条件成就后，解除权人仍然要求或者接受对方继续履行合同，则意味着其以默示的方式放弃了解除权。据此，甲公司解除劳动合同的意思表示存在瑕疵，其应与吴某继续履行劳动合同。

【评析】

   本案中甲公司发出的解除通知中注明“以观后效”字样，由此使得解除通知无法直接定义为单方终止劳动关系的意思表示。加之甲公司在发出解除劳动合同通知后，仍接受吴某回原岗位工作，应视为甲公司以自己的行为放弃了解除权，该解除权也随之消灭，此后不能再以该解除权向对方提出解除劳动合同。

   宋辉律师

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